Договоры обязательные к заключению

Причин для того, чтобы какое-то лицо стало обязанным заключить договор, не так уж и много, и все они связаны с его предварительным волеизъявлением или видом коммерческой деятельности. Российское законодательство основывается на принципе свободы договорного права, которое отражено в ст. 421 ГК РФ. Понуждение к вступление в договорные отношения, которое не относится к ситуациям, специально регулируемым ГК РФ и отдельными федеральными законами, недопустимо.

В каких случаях возникает обязанность заключить договор

Обязательный порядок имеет смысл в том случае, если был заключен предварительный договор, которым стороны сами взяли на себя обязательство заключить основной (ст. 429 ГК РФ). Чаще всего в таком случае одна сторона передаёт другой задаток, который является обеспечительной мерой. Другим путём, ведущим к возникновению обязательства в заключении договора, является участие в публичных торгах на право заключения договора (ст. 448 ГК РФ).

Все остальные ситуации относятся к разряду ведения хозяйственной деятельности и предоставления услуг, поставок товаров. Из содержания ст. 426 ГК РФ станет ясно, что субъект хозяйственной деятельности должен её осуществлять и не вправе отказываться от заключения публичных договоров. Это правило верно, если соответствует его коммерческой деятельности. Ограничение свободы договора может возникнуть и в силу наличия публично-правовых интересов.

Отдельной ветвью является антимонопольное законодательство, которое тоже может обязывать заключать договоры. В таком случае сама потребность должна соответствовать осуществлению принципа, изложенного в ст. 34 Конституции РФ, которая направлена на недопущение недобросовестной конкуренции и монополии.

Сущность ст. 445 ГК РФ и последствия её применения

Процедура и правила заключения договоров в обязательном порядке устанавливаются ст. 445 ГК РФ. Согласно её п. 1, одна сторона должна отправить другой оферту, а получившее оферту лицо, которое и является обязанным заключить договор, должно рассмотреть её и в течение срока в 30 дней передать другой стороне акцепт, или отказ от акцепта, или протокол о разногласиях, которым является встречная оферта. Как видим, принцип свободы договоров сохраняется и в этом случае тоже, по крайней мере — на этапе предварительного согласования условий, поскольку оферту невозможно приравнять к понуждению к совершению сделки.

Получив протокол разногласий лицо, направлявшее оферту, может принять условия другой стороны, дать акцепт на новую редакцию договора, после чего и начнётся исполнение. Но может отправиться в суд и доказывать, что вторая сторона уклоняется от обязанностей вступить в договорные отношения, чем нарушает права.

Срок в 30 дней может быть изменён законом или соглашением сторон.

Если многократное отправление друг к другу оферты и протокола разногласий нужно для установления лучшего режима заключения договора на самом деле, а не является попыткой уклонения одной из сторон от подписания договора, то никаких причин ограничивать стороны сроком именно в 30 дней нет.

Из этого можно сделать и обратный вывод. Результативным можно считать только то судебное разбирательство, которое приведёт к заключению соглашения в день принятия судом постановления. Сами по себе решения суда о том, что сторона должна вступить в правовые отношения с другой не имеют реальной значимости. Эффективным может быть признано только судебное постановление, что прямо указывает на то, что договор считается заключённым.

Если же суд не может это осуществить, то на сторону, уклоняющуюся от заключения договора, должна возлагаться обязанность по возмещению убытков другой, к примеру, в части упущенной выгоды. Такого мнения придерживаются многие ведущие правоведы в России.

Отражение ст. 445 ГК РФ в решениях и постановлениях высших судов

Судебная практика в этой области сформировалась ещё в прошлом веке. Одним из первых систематизирующих и обобщающих документов стало информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14, содержащее обзор практики судов, соответствующей рассматриваемой теме. В нём, кроме прочего, говорилось о том, что пропуск срока, установленного для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является причиной для того, чтобы отказать в приёме искового заявления.

Вопрос о сроках периодически приобретает важность в силу того, что не так просто установить дату, от которой его следует исчислять. А в некоторых случаях это невозможно вовсе, поскольку сам характер взаимоотношений лиц на этапе предварительных переговоров не попадает под стандартный регламент, применяемый при определении даты исчисления срока исковой давности.

Поэтому уже в самом начале внедрения договорного права избрали традицию приёма заявлений, которые подаются позже срока в 30 дней, но не позже срока исковой давности.

Не так давно было принято Постановление Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49. К статье 445 ГК РФ имеют отношение его разделы о предварительных договорах и о заключении договора в судебном порядке. В его п. 39 отмечается, что при понуждении к заключению договора, в случае когда стороны не смогли прийти к окончательному консенсусу по условиям, суд может принять их самостоятельно, но с учетом мнения сторон. Такая традиция существовала и ранее, но постановление сделало её полностью легитимной.

Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, иным законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон, например:

· при заключении ос­новного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК);

· при заключении публичного договора (ст. 426 ГК);

· при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК);

· для коммерческих орга­низаций, обладающих монополией на производство отдельных ви­дов продукции;

· обязательно заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соот­ветствующей продукции (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государст­венных нужд») и т.д.

Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обя­зательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких договоров. Они охватывают две различные ситуации:

1) обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор;

2) обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении договора.

В обоих случаях действует общее правило, согласно которому пра­вом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, т.е. контрагент обязанной стороны.

В первой ситуации, получив от контрагента оферту (проект догово­ра), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия догово­ра. Рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, полу­чившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.

Если же оферта исходит от стороны, обязанной заключить до­говор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде прото­кола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий:

1) решение суда о понуждении к за­ключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту;

2) обязанность возместить другой сторо­не убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

В слу­чаях, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов до­говоров обязательно для одной из сторон, рассмотрение их преддого­ворных споров осуществляется судом.

Вопрос о том, в какой момент между договаривающимися лицами возникает договор, юридически связывающий их, является крайне важным для юриспруденции. Не менее интересен он и для участников торгового оборота: каждый человек регулярно заключает разнообразные договоры – и большинство думает, что договор считается заключенным с момента его собственноручного подписания. Однако это не всегда так, а обыденное понимание момента заключения договора не всегда дает ответ на вопрос о том, как будет смотреть на договор суд при возникновении спора. Помимо этого, буквальное прочтение некоторых норм ГК РФ, касающихся момента заключения договора (например, п. 2 ст. 651 ГК РФ), без сопоставления с иными нормами и позициями высших судебных инстанций может привести к неправильному пониманию существующего подхода в правоприменительной практике.

Мы подготовили данный материал для того, чтобы разъяснить основные вопросы о порядке, способах и моменте заключения договора.

Положения закона о заключении договора: какие нормы следует изучить?

Общие положения о заключении договора изложены в главе 28 ГК РФ (в особенности, в статьях 432 – 434 ГК РФ). Помимо общих стоит принимать во внимание положения главы 9 ГК РФ о сделках (так как договор является одним из видов сделок), а также специальные положения о некоторых видах договоров, поскольку в них могут устанавливаться требования о форме и моменте заключения договора.

Когда по общему правилу договор считается заключенным?

Пункт 1 статьи 432 ГК РФ устанавливает, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Что такое существенные условия договора?

Это условия о предмете договора и иные условия, которые предусмотрены нормами закона или были озвучены сторонами в ходе переговоров.

Предмет договора – одновременно характеризует сущность взаимоотношений сторон и объект, передаваемый по договору, или действия, для выполнения которых заключается договор. На примере договора подряда предмет проявляется в положении договора о том, что подрядчик обязуется произвести работы, а также в перечне производимых им работ (с их описанием).

Закон может предусматривать дополнительные существенные условия для некоторых видов договоров. Для купли-продажи недвижимости это цена, а для подряда это сроки производства работ.

Любая из сторон договора перед его заключением в ходе переговоров может известить другую о необходимости согласования конкретных условий. Наиболее часто в ходе переговоров заявляется о необходимости согласования цены.

Какими способами заключается договор?

  • В устной форме

Если для договора допустима устная форма, то он считается заключенным с момента, когда стороны на словах договорились о ключевых условиях. Фактически устная форма сделки допустима для всех случаев, за исключением тех, в которых закон прямо предусматривает недействительность договора при несоблюдении простой письменной или нотариальной формы. Например, если договор заключен между юр. лицами или на сумму, составляющую более 10 000 р., то стороны не могут сослаться на свидетелей при доказывании заключённости договора, но могут предоставить суду письменные и иные доказательства того, что договор был заключен.

Когда заключается: с момента устного согласия сторон.

  • Подписание единого письменного соглашения

Довольно частый способ заключения договора и первое, что приходит на ум, когда мы говорим о заключении договора. Данный способ заключения соглашения представляет собой простую письменную форму сделки. Как только стороны подписали такой документ, содержащий все необходимые существенные условия, они связываются договором, вступающим в силу в данный момент. Для некоторых договоров (к примеру, купли-продажи недвижимости) письменная форма договора предусматривается только в виде единого документа (письменного или электронного), подписанного сторонами — хотя это и несколько противоречит общим нормам о форме сделок и форме договора, все же лучше соблюсти подобное требование.

Когда заключается: с момента подписания документа обеими сторонами.

  • Акцепт оферты

Оферта – это предложение заключить договор, содержащее существенные и иные условия. Акцепт – это принятие предложенной оферты в неизменном виде. Например, если одна из стороны направляет проект договора другой стороне, а та его подписывает или принимает иным образом, то договор считается заключенным. При этом договор может быть заключен не только подписью письменного документа, но и с помощью электронных либо иных тех. средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание договора (например, путем подписания электронного документа ЭЦП). Статья 160 ГК РФ устанавливает, что требование о наличии подписи соблюдается при использовании любого способа коммуникации, позволяющего достоверно определить лицо, выразившее волю: под данную категорию подпадает обмен электронными письмами, сообщениями в мессенджерах. В эту же категорию попадает популярный способ заключения договора путем заполнения формы на сайте и перевода денег с банковского счета.

Когда заключается: с момента выражения согласия на оферту акцептантом любыми допустимым способами, с помощью которых можно достоверно установить стороны договора и условия оферты (подписания документа простой подписью, факсимиле, ЭЦП, обмена письмами, электронными письмами, SMS-сообщениями, сообщениями в месенджерах и т.д.).

  • Подписание договора в присутствии нотариуса

Нотариальная форма фактически подразумевает подписание сторонами договора в присутствии, выступающего в роли «профессионального свидетеля». Если для договора законом предусмотрена нотариальная форма (например, для продажи доли в праве на недвижимость за исключением земельных долей), то при ее несоблюдении договор будет являться ничтожной сделкой.

Когда заключается: с момента подписания договора в присутствии нотариуса.

  • Передача имущества

Большинство договоров являются консенсуальными – то есть заключаются с момента достижения согласия (консенсуса) по существенным условиям указанными выше способами. Однако существуют так называемые реальные договоры (от лат. «res» — вещь), которые заключаются в момент передачи вещей или иного имущества от одной стороны договора другой. Одним из немногих реальных договоров является договор займа, в котором займодавцем является гражданин (во всех остальных случаев заем консенсуальный). Такой договор заключается с момента передачи (перевода) суммы займа – это означает, что не получится заставить такого гражданина передать заемщику сумму займа, поскольку до передачи договор для права и судов отсутствует, даже если стороны подписали письменный документ.

Когда заключается: с момента передачи имущества: физической либо перевода денег или ценных бумаг.

  • Конклюдентные действия

Пункт 2 статьи 158 ГК РФ и пункт 3 статьи 432 ГК РФ допускают возможность заключения договора конклюдентными действиями – то есть такими действиями сторон договора, из которых явствует их воля на заключение сделки. Первая норма устанавливает, что договор, для которого предусмотрена устная форма, может быть заключен подобными действиями: когда мы заходим в автобус и оставляем плату за проезд у кондуктора, не произнося ни слова, мы заключаем договор перевозки общественным транспортом, даже если нам не выдадут чека. Но и договоры, для которых предусмотрена простая письменная форма, фактически могут быть признаны заключенными даже в случае ее несоблюдения, если одна из стороны подтвердила действие договора и при этом недобросовестно ссылается на незаключенность соглашения. В силу нормы ст.432 ГК РФ суд может отказать такой стороне в признании договора незаключенным, что фактически означает признание того, что договор был заключен и между сторонами возникли договорные обязательства. Данный способ позволяет признать договор заключенным даже в тех случаях, когда между сторонами не было никакого письменного или электронного договора, но из поведения сторон или одной стороны очевидно, что она или они считали себя связанными договором. Также этот способ заключения договора имеет место в тех случаях, когда стороны случайно или намеренно не согласовали некоторые существенные условия.

Когда заключается: совершением действий, подтверждающих наличие договоренностей: выполнением и приемкой работ или услуг, передачей или принятием товара, переводом денежной суммы в счет оплаты по договору и иными способами, из которых можно сделать вывод о том, что сторона считает себя связанной условиями договора. Договор признается постфактум.

Государственная регистрация договора

Государственная регистрация не является формой сделки – она лишь придает сделки некоторые правовые последствия. Договор, требующий регистрации, заключается для сторон в момент, предусмотренный в ранее приведенных случаях, но для третьих лиц считается действующим с момента государственной регистрации.

Гос. регистрация требуется для договора аренды недвижимого имущества на срок от 1 года. Без регистрации такой договор считается действительным для его сторон, но у арендатора не возникают некоторые права (например, сохранения аренды при изменении собственника недвижимости), поскольку третьи лица (в т.ч. покупатель недвижимости) не знают о наличии аренды. в отношении договоров найма гражданами жилья для проживания ситуация несколько иная – в данном случае регистрации подлежит не договор, а право найма. Стоит отметить, что, в сущности, процедуры регистрации договора аренды и права найма жилого помещения не отличаются, речь идет скорее о терминологической точности.

Также мы рекомендуем Вам к просмотру передачу Антона Иванова, посвященную заключению договора в судебном порядке:

Согласно ст. 421 ГК, понуждение к заключению договора, по общему правилу, не допускается. За исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена самим Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 343 ГК, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, страховать за счет залогодателя заложенное имущество.

Еще одним примером обязательного заключения договора может служить правило, установленное в ст. 846 ГК, согласно которому банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренных законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

В целях предупреждения произвола со стороны предпринимателей, занимающих монопольное положение на рынке и в интересах защиты экономически более слабой стороны в договоре (прежде всего потребителей) в ГК РФ введены правила о публичном договоре. Этот договор имеет особое значение среди обязательных договоров. В соответствии со СТ.426, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. К таким договорам ГК РФ относит договор розничной купли-продажи (ст. 492 ГК), договор энергоснабжения (ст. 539 ГК), договор проката (ст. 626 ГК), договор бытового подряда (ст. 730 ГК), договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789 ГК), договор личного страхования (ст. 934 ГК) и ряд других.

Коммерческая организация как участник публичного договора не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении договора. Для такой организации исключается действие принципа свободы договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы, не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней этого договора. Ориентируя суды, Пленумы ВС РФ и ВАС РФ указали, что в случае предъявления иска о понуждении заключить публичный договор, бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию.

Коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Например, в соответствии со п. 5 ч. 1 ст. 14 Закона РФ «О ветеранах», инвалиды Великой Отечественной войны пользуются преимущественным правом установки по месту их жительства телефонного аппарата.

Условия публичного договора (в том числе о цене на товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей. Так, энергоснабжающая организация не может отпускать электроэнергию одним потребителям по одной цене, а другим — по другой.

Исключение составляют те потребители, которым льготы установлены законом или иным правовым актом.

Еще одна особенность публичного договора, которая относится к специфике его правового регулирования и свидетельствует об ограничении принципа свободы договора, заключается в том, что Правительству РФ предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Таким образом, императивные правовые нормы, определяющие условия публичного договора, могут быть установлены не только федеральным законом, но и постановлениями правительства. Примером могут служить Правила продажи отдельных видов товаров, Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями и др..

Данное положение в полной мере учитывает особенности отношений, опосредуемых публичными договорами: как правило, это отношения определенных коммерческих организаций с массовым потребителем. Именно необходимость обеспечения защиты прав и законных интересов потребителей требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров.

Помимо Гражданского кодекса обязанность заключить договор устанавливается и некоторыми другими законами. Например, в соответствии со ст. 3 Закона РФ от 13 декабря 1994 года «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» для казенных предприятий в необходимых случаях может вводиться режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд. Согласно п. 2 ст. 5 этого же Закона, поставщики, обладающие монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.

Аналогичное положение установлено в ст. 9 Закона РФ от 24 декабря 1994 года «О государственном материальном резерве»: «Поставщики, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия-монополисты и предприятия, в объеме производства которых оборонный заказ превышает 70%, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв».

Как уже отмечалось выше, обязанность заключить договор может быть предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Принуждение к заключению договора в связи с добровольно принятым обязательством имеет место в случае принятия сторонами предварительного договора (ст. 429 ГК). По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (срок заключения основного договора), а также условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора. Если срок сторонами не определен, то договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК). Необоснованное уклонение одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора может повлечь для нее по требованию другой стороны решение суда о понуждении заключить договор. Сторона, уклоняющаяся от заключения договора, должна также возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК).

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *