Статья 146 уголовного кодекса

Содержание

Новая редакция Ст. 146 УК РФ

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) утратил силу;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарий к Статье 146 УК РФ

1. Общественная опасность преступления заключается в посягательстве на гарантированную Конституцией (ч. 1 ст. 44) свободу творчества. Данное преступление лишает граждан морального удовлетворения и материальной заинтересованности в создании произведений науки, литературы и искусства.

Комментируемая статья состоит из трех частей. Основные альтернативные составы преступления отражены в ч. 1 и 2, а квалифицированный состав — в ч. 3 коммент. статьи. Деяния, предусмотренные ч. 1, 2 коммент. статьи, относятся к категории преступлений небольшой тяжести, а ч. 3 — к категории тяжких преступлений.

2. Основным объектом преступного посягательства являются общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами конституционного права на свободу научного, литературного и художественного творчества. Факультативным объектом может быть честь, достоинство и деловая репутация автора и иного правообладателя.

3. Предметом посягательства являются объекты авторского права и объекты смежных прав.

К объектам авторского права относятся: произведения науки, литературы и искусства независимо от назначения и достоинств произведения, а также от способа его выражения (см. ст. 1, 6 — 8 Закона об авторском праве) (с 1 января 2008 г. см. ст. 1259 — 1261, 1263 — 1264 ГК).

К объектам смежных прав относятся, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания (см. ст. 1 Закона об авторском праве) (с 1 января 2008 г. см. ст. 1304 ГК).

4. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 коммент. статьи, выражается в присвоении авторства (плагиате), если это деяние причинило крупный ущерб.

4.1. Под присвоением авторства понимается обнародование либо использование под своим именем или своим псевдонимом чужого произведения целиком или в части. Присвоение авторства будет как в случае, если чужое произведение еще не обнародовано самим автором, так и в случае, если оно обнародовано под подлинным именем автора, его псевдонимом либо анонимно. Как присвоение авторства следует рассматривать принуждение к соавторству.

4.2. Состав преступления (ч. 1) по конструкции материальный. Преступление окончено (составом) в момент причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю.

4.3. Крупный ущерб является оценочной категорией. При признании причиненного ущерба крупным суд учитывает размер причиненного ущерба, личность виновного, материальное положение виновного и потерпевшего, характер и степень общественной опасности совершенного преступления и иные фактические обстоятельства.

4.4. Понятие и содержание морального вреда раскрывается в ст. 151, 1099 — 1101 ГК.

5. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного в ч. 2 коммент. статьи, выражается в незаконном использовании объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, совершенных в крупном размере.

5.1. О понятии, формах и способах использования объектов авторского права см. ст. 16 Закона об авторском праве (с 1 января 2008 г. см. ст. 1270 ГК).

5.2. Под незаконным использованием объектов авторского права понимается их использование без согласия автора или иного правообладателя, а именно: а) без заключения с автором или иным правообладателем договора в установленной форме; по окончании срока действия договора; с нарушением условий авторского договора, в том числе использование произведений не указанным в договоре способом; использование произведений на территории, не указанной в договоре; использование произведения в количестве, превышающем обусловленное в договоре, и т.д. (о видах, порядке заключения и условиях авторского договора см. ст. 30 — 32 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1285 — 1287 ГК); б) без лицензии, выдаваемой организацией, управляющей имущественными правами на коллективной основе, на публичное исполнение, в том числе на радио и телевидении, воспроизведение произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирование и т.д. (см. ст. 44, 45, ст. 30 — 32 Закона об авторском праве, с 1 января 2008 г. см. ст. 1242, 1243 ГК).

5.3. Незаконное использование объекта авторских прав не образуется в случаях, когда: а) произведение стало общественным достоянием (см. ст. 27, 28 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1281, 1282 ГК); б) закон позволяет использовать произведение, не ставшее общественным достоянием, без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (см. ч. 3 ст. 16, ч. 1 ст. 18, ст. 19 — 25 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1272 — 1280 ГК).

6. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав (ч. 3 ст. 48 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. п. 4 ст. 1252 ГК).

6.1. Приобретение — совершение любых действий, в результате которых виновный становится владельцем (фактическим обладателем) контрафактных экземпляров произведения и фонограммы (покупка, мена, получение в дар).

6.2. Хранение — содержание контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в помещениях, на складах и в иных местах, обеспечивающих их сохранность.

6.3. Перевозка — действия по перемещению контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в пространстве из одного места в другое с использованием любого транспортного средства.

7. Состав преступления (ч. 2) по конструкции формальный. Преступление окончено (составом) в момент совершения указанных действий в крупном размере.

8. Хранение либо перевозка контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в крупном размере является длящимся преступлением.

9. Крупным размером, в соответствии с примеч. к коммент. статье, признается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость права на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 50 тыс. руб.

9.1. Стоимость контрафактных экземпляров произведения и фонограммы определяется судом на основе сложившихся в данной местности среднерыночных цен на аналогичные произведения и фонограммы.

9.2. Под стоимостью права на использование объектов авторского права и смежных прав понимается денежная сумма: а) по которой автор и иной правообладатель передает свои имущественные права на них по договору; б) которую лицо, использующее произведение путем публичного исполнения, в том числе на радио и телевидении, воспроизведения произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирования и т.д., должно было перечислить в организацию, управляющую имущественными правами на коллективной основе.

10. В ч. 3 коммент. статьи указаны квалифицирующие признаки состава преступления, предусмотренного в ч. 2 статьи: а) группа лиц по предварительному сговору или организованная группа; б) особо крупный размер; в) использование служебного положения.

10.1. О совершении преступления группой лиц по предварительному сговору см. в п. 3 коммент. к ст. 35.

10.2. Организованная группа — см. п. 7 коммент. к ст. 35.

10.3. Под особо крупным размером в соответствии с примеч. к коммент. статье понимается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 250 тыс. руб.

10.4. Использование лицом своего служебного положения означает, что лицо для облегчения совершения преступления использует полномочия и привилегии, предоставленные по службе, в том числе на основе трудового договора (контракта).

11. С субъективной стороны состав преступления, предусмотренный ч. 1 коммент. статьи, характеризуется виной в форме прямого или косвенного умысла. Состав преступления, предусмотренный ч. 2, характеризуется виной в форме прямого умысла.

11.1. В случае приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательной для квалификации деяния как преступления является специальная цель — сбыт указанных предметов.

11.2. Под сбытом понимается совершенное любым способом отчуждение экземпляров произведения или фонограммы (продажа, мена и др.).

12. Субъектом преступного посягательства является физическое, вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста.

Комментарий к статье 146 УК РФ

1. Состав преступления:
1) объект: основной — отношения, возникающие в связи с гарантированной Конституцией РФ (ч.1 ст. 44) возможностью каждому реализовать свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания; дополнительный — отношения возникающие в связи с удовлетворением индивидуальных или общественных предпосылок признания нематериальных благ автора (правообладателя, правопреемников, наследников): чести, достоинства, деловой репутации, права авторства, права на имя, права на обнародование произведения литературы, науки или искусства либо объекта смежного права;
2) объективная сторона: действия (бездействие), выражающиеся:
а) по ч.1 ст. 146 УК РФ — в нарушении авторства (плагиат) в отношении объектов авторских и смежных прав, в том числе указания себя в качестве автора чужого произведения, переработка произведения без соблюдения права авторства как полная, так и частичная, использование в своем произведении, произведения, которое принадлежит другому автору, без ссылки на автора;
б) по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— в незаконном использовании объектов авторского права или смежных прав;
— в приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенных в крупном размере;
3) субъект: вменяемое физическое лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста; при квалификации по п.»г» ч.3 ст. 146 УК РФ — лицо, использующее для совершения преступного посягательства свое служебное положение;
4) субъективная сторона: характеризуется умышленной формой вины (прямой умысел).

Авторское (смежное) право на созданный объект авторского (смежного) права возникает с момента, когда достигнутый творческий или иной результат облекается в объективную форму, обеспечивающую его восприятие другими лицами. С этого момента возможно совершение преступного посягательства — присвоение авторства (плагиат) в отношении объектов авторского и смежного права.

При установлении факта нарушения авторских прав путем присвоения авторства (плагиата), предусмотренного ч.1 ст. 146 УК РФ, следует иметь в виду, что указанное деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

Бездействие может выражаться в неприменении тех или иных требований, установленных соответствующими нормами гражданского законодательства об авторских и смежных правах, неисполнение судебного решения, запрещающего распространение произведения признанного нарушающим права автора (правообладателя).

Необходимым условием для уголовной ответственности за присвоение авторства (плагиат) признается совершение деяния в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей. Требуется установление причинно-следственных связей между действиями виновного и наступившими последствиями для привлечения к ответственности. Если деяние совершено и формально подпадает под действие комментируемой статьи, но размер ущерба менее установленного, содеянное может повлечь за собой гражданско-правовую (ст. 1250, 1252, 1253, 1301 ГК РФ) или административную ответственность (ст. 7.12 КоАП РФ);
Квалифицирующие признаки преступления предусмотрены в ч.3 ст. 146 УК РФ — совершение деяния, характеризуемого по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
— в особо крупном размере;
— лицом с использованием своего служебного положения.

Предусмотренные ч.2 и 3 ст. 146 УК РФ незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта следует считать оконченными преступлениями с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю. Таким образом, преступление считается оконченным после наступления общественно-опасных последствий (причинение крупного ущерба, особо крупного ущерба), а до их наступления при наличии умысла квалифицируются как покушение на совершение преступления.

2. Применимое законодательство:
1) Всемирная конвенция об авторском праве;
2) Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений;
3) Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного их воспроизводства;
4) Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций;
5) Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на изобретения;
6) Конституция РФ (ст. 44, 71);
7) ГК РФ (гл.3, 8, раздел 3 «Общая часть обязательственного права», гл.69; ст. 1228; гл.70 «Авторское право», в частности, ст. 1255, ст. 1256, ст. 1259, 1265, 1272; гл.71 «Права, смежные с авторскими», в частности, ст. 1303, 1304, ст. 1306);
8) КоАП РФ (ст. 7.12);
9) подзаконные акты:
— постановление Правительства РФ от 14.10.2010 N 829 «О вознаграждении за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях»;
— приказ Министерства культуры РФ от 05.03.2012 N 144 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации об авторском праве и смежных правах»;
— приказ Минкультуры РФ от 23.12.2011 N 1224 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля и надзора за деятельностью аккредитованных государством организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.03.2001 N 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 28.11.2000 N 36/948-00 «О защите интеллектуальной собственности в сфере производства и реализации аудиовизуальной продукции»;
— письмо МВД РФ, ГТК РФ, ГКАП РФ и ФСНП РФ от 11, 13, 14.06.96 NN 1/10393, 01-54/10565, НФ/2501, ВВ-1503 «О мерах по обеспечению сохранности объектов интеллектуальной собственности».

3. Судебная практика:
1) постановление ВС РФ от 26.04.2007 N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»;
2) гражданин С. признан виновным в совершении двух эпизодов преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ. Судом и следствием доказано, что 29.10.2011 гр.С. разместил в сети Интернет на сайте газеты «Из рук в руки» объявление о предоставлении компьютерной помощи и установке программного обеспечения. Имея умысел, направленный на незаконное использование объектов авторского права в целях сбыта, 31.10.2011 он в вагончике на территории путевой машинной станции по эксплуатации и ремонту путевых машин Калининградской железной дороги незаконно сбыл за 1000 рублей имеющиеся при нем оптические диски, содержащие контрафактные экземпляры программного продукта для ЭВМ «Компас-3D513» стоимостью 93 тысячи рублей, что является крупным размером (правообладателем данного продукта является ЗАО «АСКОН») и «Windows 10P Professional SP3» стоимостью 8730 рублей (правообладатель — компания Microsoft). Он же вопреки воле правообладателей и без заключения с ними договора, находясь в здании административного здания Калининградского аэропорта «Храброво», вновь сбыл за вознаграждение в 1000 рублей аналогичные контрафактные продукты, тем самым причинив двум компаниям ущерб на общую сумму свыше 203 тысяч рублей. В судебном заседании подсудимый согласился с предъявленным ему обвинением в полном объеме;
________________
В Калининградской области местный житель осужден за нарушение авторских и смежных прав // URL: http://crimelist.ru/archives/2290-skprf.

3) приговором мирового судьи судебного участка Ростовского района Ярославской области от 06.10.2008 гр.Г. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ, за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере;
________________
См. постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.09.2009 по делу N А82-15498/2008-35.

4) гражданин Д., являясь индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица, незаконно в целях сбыта хранил контрафактные экземпляры (общим количеством 871 экземпляр) аудиовизуальных произведений (в т.ч. D5D-дисков с фильмами), общая стоимость которых составила 278720 руб. (т.е. крупный размер). Подсудимый подтвердил в судебном заседании, что он арендовал торговый зал и торговую точку, в которых с 2003 года осуществлялась продажа аудиовизуальных произведений. Исследовав представленные доказательства и изучив обстоятельства дела, суд пришел к обоснованному выводу о том, что гр.Д. совершил вменяемое ему деяние умышленно, так как он осознавал, что хранящиеся в арендуемых им помещениях D5D-диски являются контрафактными. Мотивируя это решение, суд указал в приговоре, что на полиграфическом оформлении экземпляров аудиовизуальных произведений в нарушение Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.98 N 55, отсутствовали сведения об обладателе прав на каждое произведение. Большинство изъятых D5D-дисков содержало по нескольку произведений на одном диске (тогда как в 2004 году правообладателями не выпускались лицензионные D5D-диски с двумя и более фильмами). Оптовая цена лицензионной продукции составляет 200 руб. за один диск, тогда как наемный работник подсудимого К. приобретал для него D5D-диски по 30 рублей за штуку, т.е. по очевидно низкой цене. Показаниями свидетеля, которые суд признал достоверным доказательством, также было установлено, что гр.Д. знает о том, что приобретает и реализует контрафактные диски, поскольку он давно работает в этой сфере и разбирается в аудиовизуальной продукции. Исследовав также другие обстоятельства дела, суд отметил, что отсутствие документального оформления приобретения, хранения и реализации изъятых D5D-дисков, являющихся контрафактными, свидетельствует о стремлении подсудимого скрыть свою деятельность. Учитывая обстоятельства совершенного деяния, суд критически отнесся к показаниям подсудимого о его неосведомленности в части незаконного характера совершенных им действий. Приговором Ленинского районного суда г.Перми гр.Д. осужден по п.»в» ч.3 ст. 146 УК РФ.

Консультации и комментарии юристов по ст 146 УК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 146 УК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Немного пообщавшись в комментариях к одной из записей, касающейся приговору Лопуховым, я с интересом для себя обнаружил тот факт, что многие посетители Хабра знакомы с механизмами привлечения ответственности лиц, нарушающих авторские и смежные права, достаточно поверхностно. Мне, если честно, изначально не хотелось комментировать само событие, связанное со злосчастной семьей, но в то же время было бы очень приятно немного просветить общественность касательно тех средств и методов, «благодаря» которым они были осуждены, да и пример этот очень показателен, а поэтому вдвойне интересен. Сразу хочу сказать, что искренне желаю всем читателем данной статьи никогда не оказываться в ситуации, при которой вы будете вынуждены применять свои навыки на деле. Будем считать ее заметкой для общего развития. Что касается морально-этического взгляда на вопрос, то я его озвучивать не стану, так как не люблю заниматься спекуляцией на громких событиях и чужом горе.
Ну а теперь приготовьтесь много читать. А если такое количество слов утомляет вас, то можете попробовать сразу перейти к концу и ознакомиться с моими выводами.

Привлекать или не привлекать?

Большой резонанс в Интернет среде вызвало достаточно спекулятивное заявление о том, что Лопуховых судят как пользователей. Новостные сайты, акцентирующие внимание на данном событии, само собой хотят повысить градус накала, мол «ты можешь стать следующим». Давайте разберемся в ситуации немного подробнее. Часть вторая статьи 146 УК РФ сообщает нам о следующей диспозиции, считающейся преступной: «Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта». Тут нужно сразу отметить такую интересную особенность статьи: как и многие другие формулировки в законе, здесь имеется некоторая неточность. Совершенно очевидно, что в тексте сказано о том, что преступными являются приобретение, хранение и перевозка в целях сбыта, в то же время, не ясно должно ли осуществляться в целях сбыта «незаконное использование объектов авторского права». На самом деле, не должно, о чем несколько расплывчато уточняется в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 апреля 2007 г. N 14 («О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»).
Тут нужно сразу отметить, что под незаконным использованием понимаются способы распоряжения объектами авторских прав, перечисленные в части 2 статьи 1270 ГК РФ, а также аналогичные статьи из раздела, касающегося смежных прав (статьи 1317, 1324, 1330, 1334, 1339). Само собой, такое распоряжение должно осуществляться без наличия разрешения или законного права на это. В частности, касательно авторских прав можно сказать, что мы будем являться преступниками в случае совершения незаконных «актов» в виде воспроизведения (грубо говоря, создания копии), распространения, проката и тому подобного. Незаконными при этом будут являться любые действия, произведенные без разрешения соответствующего правообладателя, либо и вовсе в нарушение его запретов. Формулировка статьи 146 лишь уточняет, что если человек перевозит, хранит или покупает экземпляры, собираясь их в дальнейшем продать, то он также может считаться нарушителем. Таким образом, с точки закона, привлечь к уголовной ответственности могут как лицо, уже осуществившее нарушение авторских или смежных прав, так и собиравшегося это сделать и осуществлявшего для этого необходимые приготовления (например, хранение). Важно понимать, что так или иначе преступление всегда будет оконченным, т.е. совершенным полностью: человек либо сразу нарушает авторские права, либо покушается на их нарушение, но при этом совершает действия необходимые для данного нарушения, которые считаются преступными сами по себе.
Как это все касается нас? Во-первых, давайте сразу сделаем разграничение между торговцем пиратскими дисками и обычным интернет-пользователем. Впрочем… хм, кажется этого разграничения нет. В уже указанном мной постановлении указано, что сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Таким образом, теоретически, храня на своем диске пиратские программы, мы тоже можем стать преступниками…

На самом деле, паниковать рано, так как здесь нужно помнить еще о двух важных факторах:
1. Статья 1273 ГК РФ — Воспроизведение в личных целях. Закон открыто говорит нам о том, что для себя родных, если при этом не будем давать смотреть, играть, слушать и т.п. другим людям, то мы можем сделать копию произведения, а затем хранить его у себя на диске.
2. Преступлением являются лишь те действия, которые нарушили права в размере 100 тысяч рублей (крупный размер) и 1 миллион рублей (особо крупный размер). Подробнее об этом я написал ниже.
Фактически, вся эта карусель законов и их взаимосвязей подводит нас к одному простому умозаключению: чисто теоретически сделать преступником можно любого человека предпочитающего скачивать программы, фильмы и музыку вместо того, чтобы их покупать. Практически же, сильно переживать не стоит: реальность нашей жизни такова, что, во-первых, простые «юзвери» никому не нужны, а, во-вторых, необходимо все же доказать, что они выкладывали пиратский контент в интернет (доказать то, что кто-то только собирался это сделать, а поэтому хранил у себя «что-то там» практически нереально и прецедентов по таким делам нет), да еще и таким образом, что нарушили права как минимум в размере 100 тысяч рублей (если сумма меньше, то пользователя не получится привлечь даже по административной ответственности). Таким образом, возвращаясь к изначальным предпосылкам статьи: Лопуховых привлекли не просто как пользователей торрентов – они активно создавали раздачи, то есть были даже не просто «сидерами», а «релизерами». В данном случае семье удалось перепрыгнуть сразу обе преграды, защищающие простых пользователей: они использовали произведения не в личных целях, и они делали это настолько активно, что по размеру ущерба (размеру деяния) в итоге многократно превысили минимально необходимую сумму для возбуждения уголовного дела.
Таким образом, если с моральной точки зрения событие можно трактовать по разному, то с точки зрения закона все однозначно: Лопуховы нарушили авторские права (тут даже не обязательно привязывать цель сбыта, так как они занимались явным незаконным распространением), нанеся правообладателям ущерб в размере 38 миллиардов рублей.
Кстати, откуда такая сумма? Об этом я расскажу ниже.

Платить или не платить?

Расшифровки понятия ущерба нет даже в приведенном мной выше постановлении Верховного суда, но если говорить о практике его применения, то здесь все вполне ясно и логично. В данном вопросе главной проблемой является скорее соотношения ущерба с компенсацией. Особенно это актуально в свете того, что многие хабровчане свято уверены, что озвученные 38 миллиарда Лопуховым теперь придется выплачивать. На самом деле это не так.
Согласно процедуре рассмотрения уголовных дел по статье 146 УК РФ, в них предусматривается участие пострадавших (правообладателей, чьи права нарушена). В ряде случаев, уголовные дела могут возбуждаться по решению прокурора и без таких лиц, но это редкость. Чаще все же в деле, так или иначе, фигурируют правообладатели, которых суды даже порой принудительно вызывают для участия в разбирательстве. Пострадавшие в рамках судебного процесса дают показания, отвечают на вопросы судьи, заявляют свои требования. Но, в любом случае, по умолчанию считается, что эти самые пострадавшие денег с подсудимого не хотят. Стоит ли говорить, что они их при таком раскладе и не получат?
Уголовное производство в России, в отличие от США, построено таким образом, что преступники по умолчанию ничего не должны тем, кто пострадал от их действий – они должны только государству. Выплата такого долга может выражаться как в виде ограничения и лишения свободы, так и в виде каких-то иных санкций, например, штрафа. Касательно 146 статьи стоит отметить, что в части нарушения авторских прав (отдельно в первой части в ней также предусмотрен еще и плагиат, то есть присвоение авторства, но он рамок моей заметки не касается) она предусматривает 2 степени тяжести преступления, от которых зависят и возможные рамки наказание. Базовый уровень – это преступления, совокупная стоимость экземпляров произведений или фонограмм или прав на них превысила 100 тысяч рублей или более. За такие преступления возможны, в том числе, наказания в виде штрафа в размере до двухсот тысяч рублей, либо лишением свободы на срок до двух лет (сразу поясню, что все предусмотренные варианты наказаний, предусмотренные по данной статье, я не указываю), что соответствует преступлению небольшой тяжестью. Третья же часть статьи говорит нам о том, что преступления, совершенные с отягчающими обстоятельствами (если сумма превысила 1 миллион рублей, преступление было совершено группой лиц по предварительному сговору и т.п.) могут караться более строго – штрафом до 500 тысяч рублей, либо лишением свободы до 6 лет, а это уже преступление средней тяжести. Тут также сразу нужно обратить внимание на то, что при возможности доказать действие в группе лиц, ущерб в размере 1 миллиона доказывать не надо – будет достаточно и уже озвученный 100 тысяч рублей.
Приведенное в формулировке выше понятие фактически соответствует понятию ущерба, так как ущербом грубо говоря можно назвать размер деяния, признанный самим правообладателем. И он рассчитывается на основе расчетов, произведенных уполномоченными в рамках уголовного процесса на это людьми: экспертами и специалистами. Первично эта задача ложится на эксперта, к которому попадают первичные материалы дела. Фактически, перед экспертом ставятся следующие вопросы: установить, имеют ли изъятые материалы признаки контрафактности и назвать стоимость легальных «версий» таких материалов. Его труд называется экспертизой и именно на ее основе в большинстве случаев рассчитывается ущерб. Схожие задачи могут лечь и на специалиста, но уже в несколько другой плоскости. Если эксперт при оценке стоимости имеет право запрашивать данные у правообладателей, либо сверяться с их прайс-листами, не особо проверяя достоверность таких сведений, то специалист высказывает свое личное мнение и результатом его действий будет являться проведенное исследование. Разница между действиями этих двух людей – тема для отдельной статьи, которая будет вряд ли интересна читателям хабра, важным здесь является другое: правообладатель действительно имеет возможность озвучить размер ущерба, нанесенного ему, причем сделать это как самостоятельно, так и путем «подсказки» эксперту, но подобные действия могут быть проверены в ходе судебного заседания, если суд сочтет озвученную сумму неправдоподобной (в том числе по ходатайству подсудимого). Кстати говоря, дача ложных показаний, является уголовно-наказуемым деянием.
На самом деле, оснований завышать сумму ущерба у большинства крупных правообладателей нет – сумма чаще всего оказывается либо слишком мизерной, чтобы ее пытаться притянуть за уши, либо и так вполне достаточной. Приведу пример. У нас есть раздача на трекере сборника из нескольких редакций ОС Windows. Редакций, допустим, 7, совокупная стоимость которых, допустим, будет составлять 20 тысяч рублей. Эту редакцию скачали 10 человек. Умножаем 20 тысяч на 10 – получаем 200 тысяч. Уголовная статья уже есть. Тут, правда, надо понимать, что расчет ущерба, привязанный к количеству скачиваний – это не аксиома: его нужно обосновывать и доказывать, как, впрочем, и многие остальные формулировки. Об этом, опять же, поговорим чуть позже.
А пока вернемся к нашим баранам. Что такое ущерб и как он рассчитывается, мы примерно поняли. А что же до правообладателей? Они могут выставить и свои требования, но в отдельном порядке. Такие требования называются исковыми или гражданскими. Правообладатель, заявленный в рамках уголовного дела как потерпевший, имеет право ходатайствовать о взыскания с нарушителя определенной суммы денег или выставить иные требования. Тут сразу нужно заметить, что признание кого-либо преступником не означает признания требований правообладателя. Они рассматриваются отдельно, а порой могут быть и вовсе вынесены в отдельное дело, которое будет рассматривать совсем другой суд (уже гражданский, а не уголовный). Кроме того, отдельному рассмотрению подлежит и заявленная сумма. Отсюда, кстати, растут ноги у формулировки статьи 1301 ГК РФ: правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.
Исходя из диспозиции данной статьи, правообладатель имеет право самостоятельно произвести расчеты, указав сумму отличную от представленной в материалах уголовного дела, а суд разумность этой суммы должен рассмотреть. При этом надо учитывать, что правообладатель имеет право снизить размер требований по своему усмотрению, равно как снизить их может и суд (а вот повысить их суд не может) – это вполне законно и обосновано. Кроме того, стоит учесть, что ни ущерб, ни компенсация не включают каких-либо моральных страданий правообладателя и не рассчитываются с учетом упущенной выгоды, могут основываться как на стоимости экземпляров произведений, так и на стоимости прав, а на сам приговор объективно влияние оказывает только классификация дела по второй или третьей части. Хотя субъективно для судьи разница между 1 миллионом и 1 миллиардам может и иметь значение, реальность такова, что больше максимально возможного уровня наказания подсудимому все равно не дадут. Все страшилки в этом случае можно отнести сугубо к правообладателю и его жадности, а поэтому с финансовой точки зрения стоит бояться именно исковых, в то время как при их отсутствии речь о возврате денег частным лицам не идет. В случае с Лопуховыми, мы наблюдаем такую ситуацию, при которой практически все крупные правообладатели исковых заявлений не подавали, а поэтому пресловутые 38 миллиардов – вещь достаточно сферическая и, в принципе, будь она даже в 10 раз больше, особой разницы мы бы не увидели.

Бояться или не бояться

Исходя из моего текста, у некоторых могло сложиться впечатление, будто бы я хочу представить 146 статью как некую несущественную неприятность. На самом деле, это не так. Несмотря на то, что расстреливать вас не будут, приговор по ней все равно означает, что человек совершил преступление со всеми вытекающими последствиями (например, приговор будет сопровождаться соответствующей заметкой «там, где надо»). Вся соль заключается в практике вынесения приговоров по таким делам. Практически подавляющее число дел заканчивается вынесением условных сроков вне зависимости от степени тяжести и ущерба. Даже без штрафов. Очень часто бывает и так, что исковые требования правообладателями не подаются, либо подаются, но суммы в итоге оказываются минимальными. Исходя из практики, судьи предпочитают существенно снижать заявленные суммы, а поэтому исковые требования в итоге оказываются скорее чисто номинальным действием. Впрочем, отдать и 20 тысяч рублей для кого-то может оказаться непосильной задачей. Кстати, именно поэтому, условный срок, не смотря на то, что он кажется более страшным, на деле для осужденных оказывается более гуманным, нежели штраф.
А вот реальные приговора достаточно редки, да и приходятся они на случаи рецидива. И то не всегда. Такие дела в подавляющем своем числе относятся к процессам по так называемым «барыгам» — торговцам и, что реже, владельцам торговых точек по продаже контрафактных дисков. Прежде чем пыл таких людей остудят окончательно, они могут успеть поучаствовать в нескольких судебных процессах и каждый раз отделываться условным сроком.
Другой важный вопрос, который наверняка интересует многих – это ответственность за сидирование. Как мы уже установили, релизер является безусловной целью правоохранительных органов в случае если они собираются возбудить уголовное дело по факту нарушения авторских прав. Но являются ли «жертвами» сидеры? Чисто технически – да, ведь формально они также занимаются распространением. Но если говорить о практике доказывания по подобным делам, которая и так достаточно мала, то окажется, что привлечь сидера крайне сложно. Если рассматривать уголовные дела по 146 статье в рамках 100 бальной системы сложности доказывания, то дела о релизерах, пожалуй, можно охарактеризовать 70-80 бальной сложностью, в то время как условному делу по привлечению сидера я бы дал все 100 баллов. Посудите сами: в данном случае нужно не только зафиксировать сам факт нарушения и доказать вину, но еще и определить размер деяния. В последнем случае с релизерами все просто: берем статистику трекера и считаем их раздачи, но как посчитать ущерб нанесенный простым сидером? Он мог раздать незаконный экземпляр 1000 человек, а мог и одному, а мог и вовсе никому не раздавать – доказать достоверность реальных цифр может оказаться очень затруднительно. Да и вину никто не отменял. Все мы помним поговорку «Незнание закона не освобождает от ответственности от него», но на вину она не распространяется. Если релизера можно считать человеком прекрасно понимающем задачи своей деятельности, а значит и имеющем умысел, то насчет сидера это сказать сложнее, особенно если учесть, что непонимание принципа работы торрентов может быть вовсе не «отмазкой», а реальностью, основанной на технической неграмотностью человека. Таким образом, если в силу формулировки 146 статьи, сидеры преступниками и являются, то в свете остальных ньюансов это уже вовсе не так очевидно.

А теперь давайте поговорим на мою любимую тему: о том, что «Россия – родина слонов». Но начнем мы с Германии. В этой замечательной стране, вдоволь изъезженной траками советских танков, существует достаточно жесткое законодательство в сфере защиты авторских прав. К примеру, лицо, обладающее авторскими правами или имеющее доверенность на защиту таких прав, может совершенно спокойно потребовать у любого человека показать содержимое его ноутбука, а в случае отказа обратиться к ближайшему полицейскому с такими требованиями. В той же Германии судебному преследованию могут подвергаться обычные пользователи торрентов, даже не сидеры, а просто личеры. И их, кстати, с превеликим удовольствием будут сдавать собственные провайдеры. В другой замечательной стране – Франции, изъезженной траками уже немецких и американских танков, существует правило «Трех предупреждений» (оно же — закон HADOPI), обращенное к обычным пользователям, нарушающим авторские права (скачивающим пиратский контент). Формулировка этого правила позволяет не только на обязательно-принудительной основе лишать жителей страны доступа к интернету, но и дает документально зафиксированное основание для дальнейшего подачи исков со стороны правообладателей. Как это не звучало бы для вас странно, но Россия в этом плане крайне имеет крайне либеральное законодательство. Тут даже не действует правило «Суровость российских законов компенсируется не обязательностью их исполнения», так как законодательство у нас более, чем мягко, что, кстати, и вызывает негодование некоторых международных организаций. Просто задумайтесь: в то время, как схваченный за руку житель Германии, будет вынужден выложить толстую стопку денег, в нашей стране обычным пользователям пока что ничего не угрожает вовсе. Единственная лазейка – это сугубо гражданский иск, доказательную базу для которого правообладателю придется доказывать самостоятельно, а размер исковых требований может быть ограничен сравнительно небольшой суммой, которую, ко всему прочему, суд еще может и снизить. Фактически, даже если бы кто-то и захотел заняться подобным «бизнесом», он бы очень быстро прогорел.

Вместо заключения

Процедура привлечения к ответственности и вынесения приговора по делам о нарушении авторских прав в сети Интернет достаточно сложна и запутанна. Попытка рассказать о ней неизменно упирается в необходимость растолковывать множество понятий и давать комментарии по различным вспомогательным механизмам. Как сильно влияет позиция правообладателя на конкретное дело, что будет если он не захочет признаваться потерпевшим, как пишутся экспертизы и собирается доказательная база, каким образом происходит фиксация факта нарушения и многое другое – все это повод для написания докторской работы по юриспруденции, но никак не тема для маленькой статьи. Изначально я планировал написать небольшую заметку с краткими пояснениями, а в итоге представил целый доклад на 5 с половиной страниц текстового редактора. И это при том, что какой-нибудь другой человек с юридическим образованием вполне может написать кардинально противоположную по выводам заметку. И он будет по-своему прав. Я не претендую на абсолютную правильность своих умозаключений, но, тем не менее, свою задачу выполнил: обрисовал общую схему основных проблемных моментов по данному вопросу.
Если попытаться суммировать все вышеуказанное мной, то можно выразить итог в виде трех тезисов:
1. Уголовное преследование по 146 статье – это такое преследование, которое без реальной вины подсудимого вести невозможно. Взять невиновного и «подписать» его под эту статью крайне затруднительно, а то и вовсе невозможно.
2. Простые пользователи могут спать почти спокойно: уголовное преследование их вряд ли коснется даже будь они сидерами, а гражданское слишком сложно и невыгодно для того, чтобы кто-то решил этим заняться.
3. Ущерб в рамках уголовного дела – это не та сумма, которую обязательно придется платить. Возможна ситуация, когда даже признанный преступником человек вообще не заплатит ни копейки и отделается только условным сроком.
Всем спасибо за внимание.
P.S. Судебное дело в отношении Лопуховых, помимо всего прочего, не является даже прецедентом. В судебной практике уже рассматривалось как минимум одно дело в отношении «релизера».
P.P.S. Спасибо пользователю msuhanov за указание на некоторые неточности в статье.

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —
наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
а) пункт утратил силу с 11 декабря 2003 года — Федеральный закон от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ ;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в особо крупном размере;
г) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарий к статье 146 Уголовного Кодекса РФ

Статья 44 (ч. 1) Конституции РФ гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом. За наиболее серьезные посягательства на авторские и смежные права установлена уголовная ответственность.

Основным объектом преступления выступают общественные отношения, возникающие в связи с реализацией права на свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Дополнительным объектом могут быть честь, достоинство и деловая репутация автора и иного правообладателя.

Потерпевшим от преступления выступает автор или иной правообладатель. Автор — это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Иной правообладатель — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с законом является обладателем авторских прав (в соответствии с договором, по наследству и т.п.).

Предметом преступления при нарушении авторских прав выступают объекты авторского права, которыми являются: литературные произведения (включая программы для ЭВМ); драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения); произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; другие произведения.

К объектам авторского права также относятся: производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства); сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Не являются объектами авторского права: официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер <1>.

———————————
<1> См.: ст. ст. 7 и 8 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242.

К объектам смежных прав относятся фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания.

При решении вопроса о наличии рассматриваемого состава преступления следует иметь в виду, что авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной). Но авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, а следовательно, на них не распространяются и предусмотренные ст. 146 УК РФ средства уголовно-правовой защиты.

Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК РФ, выражается в деянии в виде присвоения авторства (плагиате), наступлении общественно опасных последствий в виде крупного ущерба и причинной связи между ними.

Плагиатом признается выпуск произведения другого автора под своим именем. При этом плагиатом будет являться выпуск как полного объема произведения другого автора, так и использование части его в своем произведении. Плагиат также может выражаться в опубликовании произведения, написанного в соавторстве, без указания имени соавтора.

Таким образом, присвоение авторства (плагиат) представляет собой объявление себя автором (соавтором) чужого произведения с целью использования авторских прав (плагиат), обнародование либо использование под своим именем или своим псевдонимом чужого произведения целиком или в части. Как присвоение авторства следует рассматривать и соавторство по принуждению.

Обязательным признаком объективной стороны состава преступления является причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю.

Под крупным размером рассматривается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая пятьдесят тысяч рублей.

Состав преступления материальный. Деяние является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

Частью 2 ст. 146 УК РФ установлена уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Объективную сторону этого состава преступления образуют альтернативные действия в виде: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав; 2) незаконного приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, совершенные в крупном размере.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Под контрафактными понимаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.

Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Под экземпляром произведения следует понимать копию произведения, изготовленную в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, mp3-носителе и др.). Экземпляр фонограммы представляет собой копию на любом материальном носителе, изготовленную непосредственно или косвенно с фонограммы и включающую все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме (звуковой записи исполнений или иных звуков).

Как отмечается в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака», незаконным по смыслу ст. 146 УК РФ следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства Российской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.

«Устанавливая факт незаконного использования объектов авторских и смежных прав, суд должен выяснить и указать в приговоре, какими именно действиями были нарушены права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав.

Такими действиями могут являться совершаемые без согласия автора или обладателя смежных прав воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнение произведения, обнародование произведений, фонограмм, исполнений, постановок для всеобщего сведения посредством их передачи по радио или телевидению (передача в эфир), распространение в сети Интернет, перевод произведения, его переработка, переработка фонограммы, модификация программы для ЭВМ или базы данных, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения.

Разрешая вопрос о наличии в действиях лица составов преступлений, предусмотренных статьями 146, 147 и 180 УК РФ, суды должны учитывать положения гражданского законодательства о том, что использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, являющихся объектом исключительных прав (интеллектуальной собственностью), может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя» <1>.

———————————
<1> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. N 7.

Состав преступления материальный. Преступление окончено с момента наступления общественно опасных последствий, о которых говорилось выше.

Частью 3 ст. 146 УК РФ установлена ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. ч. 1 или 2 этой же статьи при квалифицирующих обстоятельствах. Этими обстоятельствами являются совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ст. 35 УК РФ), в особо крупном размере, лицом с использованием своего служебного положения. Последний признак ранее рассматривался (см. комментарий к ст. 136 УК РФ). Следует иметь в виду, что для наличия квалифицированного состава преступления по признакам совершения его группой лиц по предварительному сговору или организованной группой также необходимо, чтобы причиненный ущерб был крупным или особо крупным.

Особо крупный размер будет иметь место, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает двести пятьдесят тысяч рублей.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что присваивает авторство, незаконно использует объекты авторского права или смежных прав, незаконно приобретает, хранит, перевозит контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, предвидит, что тем самым неизбежно причинит крупный (особо крупный) ущерб автору или иному правообладателю, и желает наступления этих последствий, т.е. причинения ущерба.

При приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательным субъективным признаком является цель сбыта этих предметов.

Субъект преступления общий. Им является вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста. Только применительно к преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 146 УК РФ, для наличия квалифицированного состава преступления — его совершения лицом с использованием своего служебного положения необходим специальный субъект. Им может быть должностное или иное лицо, совершающее посягательства на авторские или смежные права с использованием своего служебного положения.

Другой комментарий к статье 146 УК РФ

1. Потерпевшим от преступления является автор произведения (физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение) или обладатель смежных прав (исполнитель, производитель фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания). Потерпевшими могут являться иные лица (как физические, так и юридические), которым авторское право или смежные права принадлежат на основании закона, переходят по наследству либо по договору (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» <1>).

———————————
<1> БВС РФ. 2007. N 7.

2. Объективная сторона преступления (ч. 1 ст. 146) заключается в присвоении авторства (плагиат), которое может выражаться, в частности: в объявлении себя автором чужого произведения; выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем; издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имен; использовании в собственном произведении фрагмента произведения другого автора без указания на источник заимствования.

3. Преступление является оконченным с момента наступления последствия в виде причинения потерпевшему крупного ущерба. Ущерб, который может быть признан крупным, в законе не указан. Поэтому его наличие суд определяет по собственному усмотрению исходя из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности).

4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

5. Субъект преступления — лицо, достигшее возраста 16 лет.

6. По ч. 2 ст. 146 объективная сторона преступления характеризуется альтернативно предусмотренными действиями:

1) незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав;

2) приобретением, хранением, перевозкой контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

Незаконным следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства. Такими действиями могут являться воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнение произведения, обнародование посредством их передачи по радио или телевидению, распространение в сети Интернет, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм возможно, например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу.

Под хранением следует понимать умышленные действия, связанные с фактическим владением контрафактной продукцией (на складе; в местах торговли, изготовления или проката; в жилище; в тайнике и т.п.); под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

7. Преступление (ч. 2 ст. 146) считается оконченным с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере. Крупный размер имеет место, если стоимость этих предметов превышает 100 тыс. руб.; особо крупный размер — 1 млн. руб.

8. Необходимым условием наступления уголовной ответственности за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм возможен, например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет. Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Статья 146 УК РФ предусматривает ответственность за присвоение авторства, незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта
Кому адресована статья
Данную статью мы адресуем посетителям сайта, привлекаемым к ответственности по уголовным делам о нарушении авторских и смежных прав. В статье нами подготовлен материал, основанный на последних изменениях уголовного и процессуального законодательства, правоприменительных актах судов Российской Федерации, практике автора статьи – адвоката Андреева Алексея Викторовича.
Свидетели и потерпевшие, ставшие участниками уголовного процесса по делам, возбужденным по статье 146 УК РФ о нарушении авторских прав, найдут для себя полезную информацию в следующих разделах нашего сайта:
• Защита прав потерпевших по уголовным делам…
• Защита прав свидетелей по уголовным делам…
Хотим предупредить наших читателей, что размещенный в статье материал не является руководством для принятия самостоятельных решений о совершении процессуальных действий участниками уголовного процесса в рамках предварительного расследования или судебного разбирательства по уголовным делам о нарушении авторских прав. Мы рекомендуем обратиться за помощью к специалисту.
В настоящей статье мы рассмотрели следующие вопросы:

  • Статья 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав» — нормативно правовая база…
  • Основания для привлечения к уголовной ответственности за нарушение авторских прав…
  • Рекомендации адвоката обвиняемым по статье 146 Уголовного кодекса РФ…
  • Услуги адвоката по статье 146 УК «Нарушение авторских и смежных прав»…
  • Ответы на вопросы посетителей о нарушении авторских прав…
  • Расследование уголовных дел по статье 146 УК РФ…
  • Судебное разбирательство по делам о нарушении авторских и смежных прав…
  • Как построить защиту от обвинения по статье 146 Уголовного кодекса…

Нормативно-правовая база Статья 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав» — нормативно правовая база

Статья 146 Уголовного кодекса

Основания для привлечения Основания для привлечения к уголовной ответственности за нарушение авторских прав

Основанием для наступления ответственности по части 1 стати 146 УК РФ является присвоение авторства (плагиат), повлекший наступление общественно опасных последствий в виде причинения автору крупного ущерба в размере, превышающем 100 000 рублей. Под плагиатом понимается выпуск произведения другого автора под своим именем. Данный вид преступлений крайне редок, и рассматривать его подробно в настоящей статье не имеет смысла. Ниже речь пойдет о преступлениях, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 Уголовного кодекса РФ.

Правовым основанием для наступления уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного частями 2 и 3 статьи 146 УК, является незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном или особо крупном размере.
Крупным в статье 146 признается размер ущерба, превышающий 100 000 (Сто тысяч) рублей, а особо крупным, превышающий 1 000 000 (Один миллион) рублей. Вместе с тем, основанием наступления уголовной ответственности по части 3 ст. 146 УК является нарушение авторских и смежных прав, совершенное группой лиц по предварительному сговору, организованной группой, а также лицом с использованием своего служебного положения.
Таким образом, с правовой точки зрения основанием для привлечения гражданина к уголовной ответственности по статье 146 Уголовного кодекса РФ является незаконное умышленное использование объектов авторских и смежных прав, которое осуществляется в нарушение положений действующего гражданского законодательства, регулирующего правоотношения в сфере защиты авторских и смежных прав. При этом, необходимым условием для наступления уголовной ответственности является то, что этими деяниями правообладателю причинен крупный или особо крупный ущерб.
В отношении лиц, совершивших преступление, предусмотренное статьей 146 УК, уголовное преследование начинается с момента привлечения этих лиц, в качестве подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу о нарушении авторских и смежных прав.
• Подозреваемый по статье 146 УК РФ — лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо которому поступило уведомление о подозрении его в совершении преступления, предусмотренного статьей 146 Уголовного кодекса.
• Обвиняемый по статье 146 УК РФ – лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 УК «Нарушение авторских и смежных прав».

Рекомендации адвоката обвиняемым по статье 146 УК РФ
Нашим читателям, привлекаемым к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного статьей 146 УК «Нарушение авторских и смежных прав» мы рекомендуем придерживаться следующей линии поведения:
• Воздержаться от дачи каких-либо показаний, воспользовавшись правом, предусмотренным статьей 51 Конституции РФ, в соответствии с которой каждый вправе не свидетельствовать против себя и своих близких родственников. Придерживаться такой позиции целесообразно до момента, пока вам не станет понятен смысл и объем обвинения в нарушении авторских прав со стороны правоохранительных органов, и вы не выработаете окончательную стратегию защиты.
• На первоначальном этапе уголовного дела отказаться от так называемого «особого порядка», применение которого на стадии предварительного расследования по статье 146 УК РФ уголовно-процессуальным законом не предусмотрено. Такой «особый порядок» является фикцией, придуманной лицами, осуществляющими предварительное расследование, для облегчения своей работы по сбору доказательств.
• Обратитесь за консультацией и помощью к независимому адвокату, никак не связанному с работниками правоохранительных органов. Получите консультацию, как минимум, у двух адвокатов, это поможет вам рассмотреть ситуацию с разных точек зрения и выработать универсальный алгоритм дальнейших действий, либо убедиться в правильности уже избранного плана защиты.

Услуги адвоката по статье 146 УК «Нарушение авторских и смежных прав»

Клиентам, подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, адвокатский кабинет А.В. Андреева предлагает юридическую помощь по уголовным делам на всех стадиях уголовного процесса:
• Консультация подозреваемых и обвиняемых по уголовным делам, возбужденным по факту нарушения авторских и смежных прав.
• Представительство интересов клиентов и доверителей в органах дознания и предварительного расследования при производстве доследственной проверки материалов по признакам преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ и иных сообщений о преступлении.
• Защита клиентов и доверителей, подозреваемых или обвиняемых в нарушении авторских прав на стадии предварительного расследования в органах дознания и следствия.
• Защита прав и интересов подсудимых, обвиненных в совершении преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ при рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции.
• Обжалование неправосудных приговоров и иных судебных актов в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, а также представительство в них интересов клиента, осужденного по статье 146 УК РФ в нарушении авторских и смежных прав.

Ответы на вопросы посетителей о нарушении авторских прав

Наши клиенты, обращающиеся к адвокату по уголовным делам за консультацией по статье 146 Уголовного кодекса РФ или с просьбой о принятии поручения на их защиту от обвинения в нарушении авторских прав, задают нам несколько типовых вопросов.
Эти вопросы связаны, в первую очередь, с линией поведения, которую лучше выбрать на предварительном следствии. Правилами избрания меры пресечения в отношении обвиняемого по статье 146 УК РФ и порядке назначения наказания за преступление. Избрание стратегии защиты от уголовного преследования при обвинении в нарушении авторских и смежных прав.
Ниже мы приводим наши ответы:

• Выбор тактики поведения обвиняемого по статье 146 УК на следствии

Избрать какой-либо единый для всех алгоритм поведения невозможно, как невозможно построить единую линию защиты от уголовного преследования для всех уголовных дел о нарушении авторских и смежных прав. Тактику поведения и тактику защиты нужно строить индивидуально, исходя из конкретных обстоятельств уголовного дела. Вместе с тем, на наш взгляд, существуют общие правила поведения, суть которых нами раскрыт в разделе: Рекомендации адвоката обвиняемым по статье 146 Уголовного кодекса РФ…

• Избрание меры пресечения в отношении обвиняемого по статье 146 УК РФ

В отношении обвиняемого в совершении нарушения авторских прав дознаватель или следователь вправе избрать любую из мер пресечения, предусмотренных статьей 98 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Чаще всего это подписка о невыезде. В моей практике, примерно из 30 дел по статье 146 УК РФ обвиняемый был арестован один раз. Через два месяца его меру пресечения изменили на залог. Другому обвиняемому была сразу избрана мера пресечения в виде залога. В отношении остальных моих подзащитных, обвиняемых по статье 146 УК РФ, была избрана мера пресечения в виде подписке о невыезде.

•Наказание, назначаемое по статье 146 «Нарушение авторских и смежных прав»

Лицу, признанному виновным в нарушении авторских и смежных прав, суд назначает уголовное наказание в пределах его максимального размера, предусмотренного санкцией соответствующей части статьи 146 Уголовного кодекса, с учетом требований Общей части УК РФ. Узнать максимальный размер наказания, предусмотренный соответствующей частью статьи «Нарушение авторских и смежных прав» можно в разделе: «Статья 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав» — нормативно правовая база»…>>
При назначении наказания лицу, виновному в нарушении авторских прав, суд учитывает характер, степень общественной опасности деяния, в том числе и размер причиненного ущерба, личность виновного, а также влияние назначаемого наказания на его исправление и на условия жизни его семьи. Наказание по статье 146 УК РФ назначается с учетом требований Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 11.01.2007 г. «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»…>>

Расследование уголовных дел по статье 146 УК РФ

Дела, возбужденные по статье 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав» относятся к категории дел «альтернативной подследственности», их расследование отнесено к компетенции следователей Следственного комитета Российской Федерации, а также следователей иных правоохранительных органов, выявивших преступление.
По уголовным делам, возбужденным по статье 146 УК РФ вне зависимости от части, предварительное расследование производится в форме следствия.
Практика показала, что, срок предварительного расследования по уголовным делам о нарушении авторских прав длится в среднем 2-3 месяца. Если уголовное дело состоит из нескольких эпизодов обвинения, преступление совершено в особо крупном размере, в рамках расследования к ответственности привлечено большое количество обвиняемых, предварительное расследование такого дела может длиться несколько лет. В нашей практике максимальный срок предварительного следствия по уголовному делу, возбужденному по части 3 статьи 146 УК РФ продлевался до 68 месяцев, следствие по нему велось чуть более 5 лет.
В ходе предварительного расследования, лицо производящее предварительное следствие по уголовному делу о нарушении авторских и смежных прав должно установить обстоятельства, которые в соответствии с уголовно-процессуальным законом подлежат доказыванию:
• событие преступления, предусмотренного статьей 146 Уголовного кодекса РФ;
• обстоятельства совершения нарушения авторских прав;
• виновность лица в совершении инкриминируемого деяния, а именно наличие в его действиях состава преступления, предусмотренного соответствующей частью статьи 146 УК РФ;
• характер и размер вреда, причиненного преступлением;
• обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;
• обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности по ст. 146 Уголовного кодекса РФ и наказания.
• обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание.
При расследовании уголовных дел, следователи собирают доказательства, с помощью которых обосновывают позицию стороны обвинения о виновности лица в инкриминируемых ему деяниях, предусмотренных статьей 146 УК РФ. Как правило, в качестве доказательств используются:
• показания самого подозреваемого и обвиняемого по ст. 146 УК РФ;
• показания представителя юридического лица — потерпевшего от нарушения авторских прав, в случае если потерпевший;
• показания свидетелей по уголовному делу;
• заключение экспертизы и показания эксперта;
• заключение специалиста и его показания;
• протоколы следственных действий и иные документы;
• вещественные доказательства.
Стадия предварительного расследования по уголовным делам о нарушении авторских и смежных прав заканчивается в момент направления материалов уголовного дела по ст. 146 УК РФ прокурору для утверждения обвинительного заключения.

Судебное разбирательство по делам о нарушении авторских и смежных прав

Уголовные дела по части 1 и 2 статьи 146 УК РФ подсудны в первой инстанции мировому суду. Дела о преступлениях, предусмотренных частью 3 ст. 146 Уголовного кодекса в первой инстанции подсудны районным судам городов и областей Российской Федерации.
В судебном разбирательстве по уголовному делу о нарушении авторских и смежных прав доказательства, полученные на стадии предварительного расследования, подлежат непосредственному исследованию. Исключение из этого правила может быть только в случае, если судебное решение выносится в особом порядке уголовного судопроизводства.
Приговор суда по статье 146 УК РФ должен быть основан только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. Суд, в ходе рассмотрения уголовного дела о нарушении авторских и смежных прав заслушивает показания подсудимого, потерпевшего, свидетелей, заключение эксперта, оглашает протоколы и иные документы, производит судебные действия для исследования доказательств.
Судебное разбирательство производится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему по ст. 146 УК обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту. Таким образом, обвинение в отношении лица, подсудимого по уголовному делу о нарушении авторских и смежных прав, может быть изменено только в сторону его смягчения.
По результатам рассмотрения уголовного дела по статье 146 УК РФ, суд первой инстанции может вынести в отношении подсудимого обвинительный или оправдательный приговор. При постановлении приговора по делу о нарушении авторских и смежных прав, судья должен разрешить следующие вопросы:
• доказано ли, что имело место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый;
• доказано, ли, что деяние совершил подсудимый;
• является ли это деяние преступлением, и каким пунктом, частью, статьи 146 Уголовного кодекса Российской Федерации оно предусмотрено.
• виновен ли подсудимый в совершении этого преступления;
• подлежит ли подсудимый наказанию за совершенное им преступление;
• имеются ли обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание и др.

Как построить защиту от обвинения по статье 146 Уголовного кодекса

Каждый адвокат, практикующий в защите обвиняемых по уголовным делам в сфере нарушения авторских прав, скажет, что не может быть двух одинаковых уголовных дел по статье 146. Поэтому не может быть двух одинаковых стратегий защиты от обвинения. Несмотря на это, мы все же приведем общий алгоритм действий при защите обвиняемого, который, надеемся, будет полезен всем, кто привлекается к уголовной ответственности по статье 146 УК РФ.

Начинать строить защиту по делам о нарушении авторских прав нужно с определения цели, которой вы хотите достигнуть, защищаясь от обвинения. Необходимо наметить максимальную и минимальную цели, после этого начать действия для их достижения. В защите от обвинения по статье 146 УК, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, можно прийти к следующим процессуальным результатам:
• Прекращение уголовного дела, возбужденного по признакам состава преступления, предусмотренного частью 1 или 2 статьи 146 УК РФ в связи с примирением сторон. По основаниям, указанным в статье 25 Уголовно-процессуального кодекса.
• Переквалификация деяний, предусмотренных частью 3 статьи 146 Уголовного кодекса РФ на мене тяжкий состав преступления (часть 1 или 2 ст. 146 УК), с последующим прекращением уголовного дела по основаниям, предусмотренным статьей 25 УПК РФ (примирение потерпевшего с обвиняемым).
• Прекращение уголовного преследования в связи с отсутствием в действиях подозреваемого или обвиняемого состава преступления предусмотренного статьей 146 УК с прекращением уголовного дела на стадии дознания или предварительного следствия, либо вынесением в суде первой инстанции оправдательного приговора по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 24 УПК РФ.
• Назначение наиболее мягкого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей части статьи 146 Уголовного кодекса с минимизацией исковых требований потерпевшего о возмещении вреда, причиненного преступлением.
• Примирение сторон по статье 146 Уголовного кодекса
Уголовно-процессуальным кодексом предусмотрен порядок прекращения уголовных дел в связи с примирением сторон. В соответствии с этим порядком, суд, следователь и дознаватель вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных частями 1 или 2 статьи 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав».
Статьей 76 Уголовного кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, к которым отнесены и части 1 и 2 статьи 146 УК, могут быть освобождены от уголовной ответственности, если они примирились с потерпевшими и загладили вред, причиненный ему преступлением.
Для начала процедуры примирения нужно провести предварительные переговоры с потерпевшим или его представителем, в случае, если потерпевшим признано юридическое лицо. В случае, когда сторона потерпевшего не возражает против прекращения уголовного преследования обвиняемого в связи с примирением сторон, защитнику (адвокату), представляющему интересы обвиняемого в нарушении авторских и смежных прав необходимо составить соглашение о заглаживании вреда причиненного преступлением.
В дальнейшем обвиняемый перечисляет на банковский счет потерпевшего денежные средства в счет возмещения вреда, причиненного преступлением. После поступления денежных средств на счет, потерпевший обращается в органы предварительного расследования или суд с ходатайством о прекращении уголовного дела по статье 146 УК РФ в связи с примирением сторон.
На наш взгляд к процедуре примирения сторон на стадии дознания или предварительного следствия нужно относиться с достаточной осторожностью. На данных стадиях уголовные дела по мотиву примирения потерпевшего с обвиняемым прекращаются достаточно редко. Это связано с тем, что следователь или дознаватель обязан получить согласие на прекращение дела начальника следственного органа или прокурора, а это ухудшает показатели так называемой «статистики», в соответствии с которой эффективность работы следователя оценивается по количеству уголовных дел, направленных в суд.
Прекращение уголовного дела по основаниям примирения сторон целесообразно проводить в суде первой инстанции, на стадии предварительного слушания. Заявить об этом ходатайство возможно в процессе ознакомления с материалами уголовного дела, в рамках выполнения требований статьи 217 УПК, либо в течение 3-х суток с момента вручения обвинительного заключения или акта.
Осуществляя защиту наших клиентов обвиняемых по статье 146 УК РФ, мы работали с представителями довольно большого количества компаний обладателей авторских и смежных прав. В их число входят: «Adobe Systems incorporated», «Autodesk incorporated», «Microsoft», «1С», «3 А Финанс», «Акелла», «Бука», «АКМ-Фильм», «Арт Синема групп», «ДИ ВИ ДИ Экспо», «Двадцатый Век Фокс СНГ», «Киновидеообъединение «Крупный план», «Мистерния +», «Парадиз видео», «Русское счастью Хоум Видео», «Союз Видео», «Студия Союз», «СР Диджитал», «Уолт Дисней Компани СНГ», «Юниверсал Мьюзик», «Юниверсал Пикчерс Рус».
Как правило, представители указанных компаний в первую очередь защищают имущественные интересы правообладателей. Они «не жаждут крови» и не стремятся любым путем привлечь виновного в нарушении авторских и смежных прав к уголовной ответственности по статье 146 УК РФ. Представители охотно идут на переговоры и в большинстве случаев готовы на прекращение уголовного дела о нарушении авторских прав, в связи с примирением сторон в суде.

• Переквалификация части 3 статьи 146 УК РФ на менее тяжкий состав

Нарушения авторских и смежных прав, предусмотренные частью 3 статьи 146 УК РФ, относятся к категории тяжких преступлений. Максимальное наказание за его совершение превышает 5 лет лишения свободы. Преступление, предусмотренное частью 1 статьи 146, является преступлением небольшой тяжести, а частью 2 преступлением средней тяжести.
Нарушения авторских прав, предусмотренные частями 1 и 2 статьи 146 УК РФ, являются менее тяжкими составами преступлений относительно деяний, предусмотренных частью 3 данной статьи. Для переквалификации преступления на менее тяжкий состав, необходимо в процессе осуществления защиты исключить квалифицирующие признаки, относящиеся к более тяжкому преступлению.
Квалифицирующим признаками части 2 статьи 146 Уголовного кодекса являются:
• совершение нарушения авторских и смежных прав в крупном размере, превышающем 100 000 рублей
Квалифицирующими признаками части 3 статьи 146 Уголовного кодекса являются:
• совершение преступления группой лиц или организованной группой;
• совершение нарушения авторских и смежных прав в особо крупном размере, превышающем 1 000 000 рублей;
• совершение преступления лицом с использованием своего служебного положения.
Переквалифицировать обвинение с более тяжкой части на менее тяжкую часть статьи 146 возможно, если стороной защиты будут установлены факты, свидетельствующие об отсутствии в деяниях обвиняемого квалифицирующих признаков более тяжкого состава преступления. Например, адвокатом было установлено, что в процессе производства предварительного следствия неправильно определены количество и стоимость изъятых экземпляров аудио и видео произведений. При пересчете стороной защиты количества и стоимости объектов авторского права их общая стоимость стала менее 1 000 000 рублей. В результате этого обвинение было переквалифицировано с части 3 на часть 2 статьи 146 УК РФ.

• Прекращение уголовного дела по статье 146 УК РФ

В соответствии с требованиями статьи 8 Уголовного кодекса РФ основанием для наступления уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав является совершение гражданином деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ.
Частью 1 статьи 24 УПК РФ установлено, что уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению в случае отсутствия в деяниях состава преступления.
Добиться прекращения уголовного дела по статье 146 Уголовного кодекса за отсутствием состава преступления возможно только разрушив конструкцию обвинения. Нельзя доказать отсутствие состава преступления лишь противопоставив негативным доказательствам стороны обвинения позитивные доказательства стороны защиты.
Для этого необходимо определить структуру обвинения и систематизировать доказательства, на которых основывается обвинение. После этого, исключая или видоизменяя одно или несколько доказательств, представленных стороной обвинения, мы исключаем один из элементов состава преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, в результате чего, разрушается сама структура обвинения.
Как указано выше, мы указывали, что для привлечения лица к уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав необходимо, чтобы его деяния содержали все признаки состава преступления, предусмотренного статьей 146 Уголовного кодекса РФ. Отсутствие хотя бы одного из признаков состава преступления является основанием для прекращения уголовного дела.
При таких обстоятельствах следователь обязан вынести постановление о прекращении уголовного дела за отсутствием состава преступления, а судья должен постановить оправдательный приговор.

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) утратил силу;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарий к Ст. 146 УК РФ

1. Статья 44 (ч. 1) Конституции гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом. За наиболее серьезные посягательства на авторские и смежные права установлена уголовная ответственность.

Потерпевшим от преступления выступает автор или иной правообладатель. Автор — это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Иной правообладатель — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с законом является обладателем авторских прав (в соответствии с договором, по наследству и т.п.).

При решении вопроса о наличии рассматриваемого состава преступления следует иметь в виду, что авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной).

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами ст. 1262 ГК.

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования.

2. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи, выражается в деянии в виде присвоения авторства (плагиате), наступлении общественно опасных последствий в виде крупного ущерба и причинной связи между ними.

Плагиатом признается выпуск произведения другого автора под своим именем. При этом плагиатом будет являться выпуск как полного объема произведения другого автора, так и использование части его в своем произведении. Плагиат также может выражаться в опубликовании произведения, написанного в соавторстве, без указания имени соавтора.

Соавтором в соответствии с законом (ст. 1258 ГК) признаются граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Обязательным признаком объективной стороны состава преступления является причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю.

Под крупным размером рассматривается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 100 тыс. руб.

Состав преступления материальный. Деяние является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

3. Частью 2 комментируемой статьи установлена уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Объективную сторону этого состава преступления образуют альтернативные действия в виде: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав; 2) незаконного приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, совершенные в крупном размере. Незаконное использование означает распространение или воспроизведение предмета авторского права без согласия автора или иного правообладателя.

Как отмечается в п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 26.04.2007 N 14, незаконным по смыслу ст. 146 УК следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства РФ, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.

Под контрафактными понимаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.

Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Состав преступления материальный. Преступление окончено с момента наступления общественно опасных последствий, о которых говорилось выше.

4. Частью 3 комментируемой статьи установлена ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. ч. 1 или 2 этой же статьи, при квалифицирующих обстоятельствах. Этими обстоятельствами являются совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ст. 35 УК), в особо крупном размере, лицом с использованием своего служебного положения. Последний признак ранее рассматривался (см. коммент. к ст. 136). Следует иметь в виду, что для наличия квалифицированного состава преступления по признакам совершения его группой лиц по предварительному сговору или организованной группой также необходимо, чтобы причиненный ущерб был крупным или особо крупным.

Особо крупный размер будет иметь место, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 1 млн. руб.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. При приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательным субъективным признаком является цель сбыта этих предметов.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *